在審理大量的駁回復(fù)審案件時(shí)，會(huì)見到很多讓人無奈的復(fù)審理由。
比如，有一個(gè)申請(qǐng)商標(biāo)為馬的圖形，商標(biāo)局引證先在的“騎手及馬圖形”商標(biāo)將其駁回，因?yàn)槎叩膱D形都是馬，雖然表現(xiàn)形式確實(shí)有所區(qū)別。該當(dāng)事人的復(fù)審理由之一為引證商標(biāo)呼叫為“騎手”，而申請(qǐng)商標(biāo)呼叫為“馬圖形”，二者呼叫不同。
呼叫不同確實(shí)是判斷兩件商標(biāo)有無混淆可能的重要考量因素。特別是兩件外觀有點(diǎn)近似的圖形商標(biāo)，如果呼叫完全不同，并存導(dǎo)致消費(fèi)者混淆的可能性就很小。
但是，我真的沒見過哪件商標(biāo)呼叫為“馬圖形”、“牛圖形”的。不知是我見識(shí)太少還是太過執(zhí)拗，反正我沒辦法相信當(dāng)事人的說詞。
很多當(dāng)事人常說的另一個(gè)理由是如果申請(qǐng)商標(biāo)不予注冊(cè)，會(huì)讓他蒙受重大損失。這種理由常常讓我產(chǎn)生較大的心理負(fù)擔(dān)，似乎駁回這件商標(biāo)就成了導(dǎo)致人家損失的罪魁禍?zhǔn)住?
可是作為居間裁定者，我要考慮商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)人的損失，還要考慮在先商標(biāo)權(quán)利人的損失和消費(fèi)者因混淆而產(chǎn)生的損失。事實(shí)是，哪一方的損失我都承擔(dān)不起。所以，格外審慎。
還有申請(qǐng)人的理由更直接簡(jiǎn)單。申請(qǐng)商標(biāo)與在先的引證商標(biāo)文字完全相同，復(fù)審理由就說在百度上查過了，沒有發(fā)現(xiàn)在先注冊(cè)商標(biāo)使用的跡象，請(qǐng)求初步審定申請(qǐng)商標(biāo)。
其實(shí)駁回復(fù)審案件中，所有理由無非是來努力說服評(píng)審委審查員予以申請(qǐng)商標(biāo)初步審定。因?yàn)樯虡?biāo)局僅僅比對(duì)了申請(qǐng)商標(biāo)與在先商標(biāo)的標(biāo)識(shí)本身而做出了駁回決定，就有可能存在不符合實(shí)際的情形，所以法律給予了當(dāng)事人一條救濟(jì)途徑：復(fù)審。
復(fù)審，就是給當(dāng)事人講理由的機(jī)會(huì)。
但講理由說服人是講究技巧和邏輯的，而技巧和邏輯又建立在事實(shí)基礎(chǔ)上，事實(shí)又需要證據(jù)來證明。
商標(biāo)標(biāo)識(shí)是客觀存在在的，誰都看得到，審查員需要做出的判斷是，這樣兩個(gè)商標(biāo)，同時(shí)使用在同一種或類似商品上時(shí)，在實(shí)踐中是否存在導(dǎo)致消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆的可能性。
所以，當(dāng)事人要做的事情就是：努力告訴審查員實(shí)踐中不會(huì)混淆。
如果是圖形商標(biāo)要告訴審理員呼叫是什么，而且要提交證據(jù)證明。已經(jīng)使用的，提交實(shí)際使用中的商標(biāo)圖樣，往往對(duì)應(yīng)著漢字呼叫；沒有使用的，要提交準(zhǔn)備使用的證據(jù)。沒有證據(jù)，一般沒有說服力。
如果是文字商標(biāo)，要講明使用這件商標(biāo)的原因。要講的合情合理，比如是你喜愛的物件，是你爹的名字，或者文字寓意美好，甚至就是一拍腦袋想到的，也講一講拍腦袋的過程。
使用一個(gè)標(biāo)識(shí)作為商標(biāo)，真的有千百種理由，講這些，是要讓審查員相信你的初衷是誠(chéng)信的，沒抄沒靠沒搶。實(shí)話說，因?yàn)槁殬I(yè)原因見了太多抄的搶的靠的商標(biāo)，這方面審查員是偶爾會(huì)反應(yīng)過度的。所以，表表誠(chéng)意絕對(duì)是必要的。
如果商標(biāo)已經(jīng)使用了，請(qǐng)務(wù)必提交使用證據(jù)。僅僅說一句“申請(qǐng)人已經(jīng)對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行了大量使用”，基本是沒有作用的。
使用是個(gè)事實(shí)，沒有證據(jù)證明，審查員就無法認(rèn)定這一事實(shí)。而尊重客觀已經(jīng)形成的市場(chǎng)實(shí)際，是考量商標(biāo)是否予以注冊(cè)的又一因素。兩件商標(biāo)有所區(qū)別的情形下，使用證據(jù)的說服力往往是強(qiáng)大的。
當(dāng)然商標(biāo)局駁回商標(biāo)的理由有多種，上面這些建議更適用于引證在先商標(biāo)的駁回復(fù)審案。
其實(shí)，一件商標(biāo)來復(fù)審，就說明這件商標(biāo)對(duì)當(dāng)事人的重要性。但重要的事是需要鄭重對(duì)待的。
寫一份理由清晰、邏輯正確、事實(shí)有據(jù)的復(fù)審申請(qǐng)書，是相當(dāng)關(guān)鍵的。要知道，復(fù)審申請(qǐng)書是商標(biāo)駁回復(fù)審案件的開始，而好的開始才有可能帶來好的結(jié)果。
