一、新三板涉稅事項處理的基本原則
目前針對新三板交易中的涉稅事項的處理政策是，如果有明確規(guī)定的，適用具體的文件規(guī)定;如果沒有明確的規(guī)定，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)[2013]49號)，“市場建設(shè)中涉及稅收政策的，原則上比照上市公司投資者的稅收政策處理”。按照該文件的精神，對于立法空白領(lǐng)域，可以參照針對滬深兩市的稅收政策，以降低涉稅風(fēng)險?？偨Y(jié)來說，新三板企業(yè)的稅收政策為“一個中心，一個基本點”，以遵守文件規(guī)定為中心，沒有明文規(guī)定則以上市公司稅收政策為基本點。
新三板企業(yè)稅收要求與其它企業(yè)并無太大差別，同樣遵循稅法。目前我國針對新三板的稅收立法也在不斷健全和完善，已經(jīng)出臺了印花稅、個人紅利股息的稅收政策。
1.稅負(fù)問題或稱掛牌絆腳石?
一直以來，稅負(fù)成本都成為一個中小企業(yè)無法避免的痛。中國的稅負(fù)成本之高，中小企業(yè)只能在和稅務(wù)部門的“斗智斗勇”中求生存。而稅負(fù)問題也成了企業(yè)掛牌的絆腳石。一些在掛牌前為了避稅進(jìn)行操作利潤的企業(yè)，一旦計劃要邁進(jìn)新三板行業(yè)，面臨的最大的問題就是業(yè)績究竟該怎么算。按要求來說，掛牌前兩年的利潤需要進(jìn)行披露。然而，按照少開票的業(yè)績，對掛牌時企業(yè)的估值是不利的。因此，掛牌時是否需要補(bǔ)稅，就需要稅務(wù)師和會計師計算一下是需要補(bǔ)交的稅費高還是規(guī)范企業(yè)后掛牌新三板融資獲得的收益高。事實上，在沒享受到掛牌帶來的好處之前，就讓企業(yè)承擔(dān)對掛牌前業(yè)績的整理成本，也并不太現(xiàn)實。所以，對企業(yè)來說，掛牌前的業(yè)績的整理成本，一定要控制在可接受的范圍，另一方面，新三板市場也應(yīng)該給中小企業(yè)足夠的包容和鼓勵，來促進(jìn)企業(yè)更好地發(fā)展。
2.新三板公司涉及的納稅義務(wù)
國家針對新三板交易，出臺了有關(guān)企業(yè)轉(zhuǎn)讓方、個人轉(zhuǎn)讓方、以及個人取得股息紅利相關(guān)的稅收政策，對有關(guān)納稅事項做出了規(guī)定。而對于其他具體事項并未予以明確;按照國務(wù)院出臺的文件精神，可以參考對滬深兩市投資者已經(jīng)出臺的有關(guān)稅收政策。然而，近年來，股權(quán)轉(zhuǎn)讓引發(fā)的稅務(wù)爭議越來越多，因此新三板交易雙方需要在交易前明確應(yīng)該履行的納稅義務(wù)，同時，交易雙方在不違反國家法律、法規(guī)規(guī)定的前提下，可以進(jìn)行一定稅務(wù)籌劃，通過合理避稅方法來降低交易稅負(fù)。
3.新三板合理避稅方法
合理避稅就是說企業(yè)通過合乎法律法規(guī)的正當(dāng)手段規(guī)避或者享受稅收優(yōu)惠。通常來說，新三板企業(yè)可以通過以下幾種方式進(jìn)行合理避稅：
(1)利用稅收優(yōu)惠政策進(jìn)行避稅：可以利用產(chǎn)業(yè)性稅收優(yōu)惠政策、區(qū)域性稅收優(yōu)惠政策以及財政扶持與補(bǔ)貼政策進(jìn)行節(jié)稅。
(2)營改增制度下，營業(yè)稅改為增值稅后，有利于消除重復(fù)征稅，可以有效降低納稅人稅負(fù)。
(3)可以利用多企業(yè)(集團(tuán))稅務(wù)架構(gòu)設(shè)計進(jìn)行避稅：在海外投資中，企業(yè)可以通過良好的稅務(wù)架構(gòu)，在不同國家和地區(qū)設(shè)立一系列特殊載體公司并以適當(dāng)資本形式注入，使得從海外項目或資產(chǎn)到我們投資主體的國際稅負(fù)綜合最低。實際操作中，可以通過對持股架構(gòu)、資本架構(gòu)的設(shè)計進(jìn)行避稅。
(4)合伙持股更節(jié)稅：為激勵員工的目的，多數(shù)掛牌企業(yè)會在股份制改造前實施股權(quán)激勵。作為股權(quán)激勵的組織形式，可以采用個人直接持股的方式，也可以采用設(shè)立持股平臺的方式進(jìn)行。公司制持股平臺的稅負(fù)高，而有限合伙持股平臺具有稅收優(yōu)勢，安排靈活方便，故應(yīng)考慮有限合伙企業(yè)作為高管持股平臺的可能性以發(fā)揮其稅務(wù)優(yōu)勢。另外，許多地方對合伙企業(yè)還有進(jìn)一步的稅收優(yōu)惠。
(5)關(guān)聯(lián)交易盡量少：稅務(wù)機(jī)關(guān)出于反避稅的目的，會對關(guān)聯(lián)交易非常關(guān)注，特別在“新三板”掛牌的公司，其關(guān)聯(lián)交易必須公開披露，也應(yīng)該格外注意其中的涉稅風(fēng)險。因此，企業(yè)需要考慮關(guān)聯(lián)交易的必要性，不應(yīng)為了享受稅收優(yōu)惠而虛構(gòu)關(guān)聯(lián)交易，同時也應(yīng)該關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的定價機(jī)制和交易價格的公允性，以此來減少被稅務(wù)機(jī)關(guān)特別納稅調(diào)整的風(fēng)險。
(6)合理的員工薪酬體系與福利制度：賬務(wù)中會出現(xiàn)一些費用不能在稅前扣除，企業(yè)可以盡量規(guī)避這些不能再稅前扣除的科目。比如由于交通事故產(chǎn)生的員工醫(yī)藥費，可以按交通事故放在營業(yè)外支出科目，這樣年度所得稅清繳時必須調(diào)增，如果放在職工福利費不超過工資總額的14%也是可以的，這樣就合理規(guī)避了企業(yè)所得稅。
二、“新三板”企業(yè)稅收立法與掛牌前后的主要稅務(wù)風(fēng)險
(一)關(guān)于新三板的稅收立法情況;
(二)新三板企業(yè)掛牌前的主要稅務(wù)風(fēng)險點;
(三)新三板企業(yè)掛牌后資本運作的稅務(wù)風(fēng)險。
(一)關(guān)于新三板的稅收立法情況。
目前，國家針對新三板的稅收立法，應(yīng)該說整體是滯后的，專門針對新三板的稅收政策只有兩個，一是印花稅，二是個人股息紅利分紅個人所得稅，都是2014年發(fā)布的。
印花稅方面。根據(jù)《關(guān)于在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓股票有關(guān)證券(股票)交易印花稅政策的通知》(財稅[2014]47號)的規(guī)定，自2014年6月1日起，在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)買賣、繼承、贈與股票所書立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)，依書立時實際成交金額，由出讓方按 1‰的稅率計算繳納證券(股票)交易印花稅。
個人股息紅利個人所得稅。2014年6月30日，財政部發(fā)布《關(guān)于實施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關(guān)問題的通知》，對新三板公司股息紅利差別化個人所得稅政策。
具體規(guī)定為：自2014年7月1日起至2019年6月30日，個人持有全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司的股票，持股期限在1個月以內(nèi)(含1個月)的，其股息紅利所得全額計入應(yīng)納稅所得額;持股期限在1個月以上至1年(含1年)的，暫減按50%計入應(yīng)納稅所得額;持股期限超過1年的，暫減按25%計入應(yīng)納稅所得額。上述所得統(tǒng)一適用20%的稅率計征個人所得稅。
可見，上述政策完全是參照滬深兩市有關(guān)的稅收政策進(jìn)行立法的。
那么是否可以認(rèn)為，新三板企業(yè)可以完全參照上市公司的稅收政策執(zhí)行?我認(rèn)為是不能這樣理解的，基于國家戰(zhàn)略考慮，國家針對滬深兩市實施了特殊的稅收政策，對于其他情形，無特殊規(guī)定，原則上應(yīng)按照企業(yè)所得稅、個人所得稅、個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓等政策的一般規(guī)定處理。
但是，有一個好消息是，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，“市場建設(shè)中涉及稅收政策的，原則上比照上市公司投資者的稅收政策處理”。
大家知道，根據(jù)現(xiàn)行稅法規(guī)定，對個人轉(zhuǎn)讓滬深上市公司股票取得的所得是暫免征收個人所得稅的。因此，如果按照這一精神處理，對投資者是一大利好。
但是，針對限售股，根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知》的規(guī)定，自2010年1月1日起，對個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股取得的所得按20%稅率征收個人所得稅。可見，上市公司針對限售股轉(zhuǎn)讓尚征稅，新三板更無不征稅的理由;
考慮到我國稅收執(zhí)行受到各種因素的影響，尤其是主管稅務(wù)機(jī)關(guān)擁有很大的自由裁量權(quán)限，企業(yè)還是應(yīng)該和主管稅務(wù)機(jī)關(guān)事先溝通確認(rèn)，以防范風(fēng)險。
尤其是，2014年年底國家稅務(wù)總局頒布了一個非常重要的稅收文件——《關(guān)于發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》的公告》(國家稅務(wù)總局公告2014年第67號)，對以下7種情形均按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓征個人所得稅：
(1)出售股權(quán);
(2)公司回購股權(quán);
(3)發(fā)行人首次公開發(fā)行新股時，被投資企業(yè)股東將其持有的股份以公開發(fā)行方式一并向投資者發(fā)售;
(4)股權(quán)被司法或行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制過戶;
(5)以股權(quán)對外投資或進(jìn)行其他非貨幣性交易;
(6)以股權(quán)抵償債務(wù);
(7)其他股權(quán)轉(zhuǎn)移行為。
并且，按照67號文的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂生效的，扣繳義務(wù)人、納稅人應(yīng)當(dāng)依法在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報納稅。一定要注意這個規(guī)定，給個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓帶來很大的風(fēng)險和稅負(fù)壓力。
期間，華稅律師也曾作為代表同國家稅務(wù)總局所得稅的司長進(jìn)行對話，提出了我們的意見，有望進(jìn)行調(diào)整，但是目前67號文還在繼續(xù)執(zhí)行。
還有一個非常重要的問題，按照67號文第九條的規(guī)定，“納稅人按照合同約定，在滿足約定條件后取得的后續(xù)收入，應(yīng)當(dāng)作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”，因此，按照該規(guī)定，新三板中的“對賭協(xié)議”的安排，對于將來可能“退回”的收益也要按規(guī)定納稅，但是，根據(jù)現(xiàn)有政策并無可以退稅的規(guī)定。
這是很不合理的，這也是我國稅法不盡完善的一個表現(xiàn)。
由于稅負(fù)是實實在在的現(xiàn)金流出，很多股權(quán)交易可能因此無法進(jìn)行，目前針對個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有像針對企業(yè)股東一樣出臺了“特殊性稅務(wù)處理”的規(guī)定，所以高昂的稅負(fù)可能嚴(yán)重阻礙交易的推進(jìn)，近期我遇到很多這樣的案例。
從最終的效果來看，這個稅負(fù)最終會反應(yīng)到交易的價格上，無疑買賣雙方都是利益受損方。
此外，需要向大家介紹的是，目前我國正處于稅收立法的頻繁時期，包括營改增、稅收征管法等重要立法正在進(jìn)行，無論是對稅務(wù)管理和稅務(wù)籌劃，都提出了更高的要求，整體來看是稅務(wù)管理會更加規(guī)劃，企業(yè)不合規(guī)行為的法律風(fēng)險會增加。
上述稅制改革中，尤其值得關(guān)注的是，《稅收征管法》的修訂和“營改增”的快速推進(jìn)。
根據(jù)最新發(fā)布的《稅收征管法(征求意見稿)》，意見稿第97條將“騙取稅收優(yōu)惠資格”納入“采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款”的行為，并規(guī)定“由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上三倍以下的罰款;涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)依法處理?！?/span>
騙取稅收優(yōu)惠資格目前一般會承擔(dān)補(bǔ)稅、滯納金的責(zé)任，稅收征管法修改后，則有可能觸犯刑事責(zé)任。
全面“營改增”后，在增值稅體系下，“虛開”“代開”等行為將被認(rèn)定為刑事犯罪行為，刑法第205條的虛開增值稅專用發(fā)票罪;刑法第208條的非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪;刑法第206條的偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪等等，上述情形，個人和單位所受的最高處罰可判無期徒刑。
這對于很多單位利用不合規(guī)發(fā)票沖賬等行為，是一個重大的改變，營業(yè)稅普通發(fā)票消失后，在增值稅體制下，這種做法無疑會引發(fā)嚴(yán)重的法律責(zé)任。
(二)新三板企業(yè)掛牌前的主要稅務(wù)風(fēng)險點
其中，特別要強(qiáng)調(diào)以下幾項：
1、存在欠稅問題
掛牌前，公司存在欠繳稅款行為。
及時申報繳納稅款是企業(yè)的應(yīng)盡義務(wù)，如果企業(yè)因為特定的原因不能及時繳納稅款，可以按照規(guī)定申請延期繳納稅款，否則，會受到相應(yīng)的行政制裁，并會成為掛牌新三板的障礙。
2、存在補(bǔ)稅行為
部分企業(yè)掛牌前為了提高的賬面利潤，調(diào)增利潤，從而補(bǔ)交稅款，還有因為會計差錯補(bǔ)交稅款。
企業(yè)掛牌前補(bǔ)交大量稅款，需要有合理的說明，否則會構(gòu)成掛牌新三板的障礙因素。而對于因會計差錯，補(bǔ)交少量的稅款，一般不會影響新三板掛牌。
3、存在偷逃稅行為
公司在以往的經(jīng)營過程中存在偷逃稅的行為。
具有主觀故意的偷逃稅行為，會構(gòu)成“新三板”審核中的實質(zhì)性障礙，應(yīng)避免偷逃稅的發(fā)生。
4、發(fā)票問題
發(fā)票無小事，無論是“股改”過程中發(fā)現(xiàn)不合規(guī)發(fā)票入賬的歷史遺留問題還是在掛牌后出現(xiàn)的發(fā)票問題，都有可能招致“行政處罰”甚至是“刑事處罰”，尤其是“營改增”后，增值稅專用發(fā)票引發(fā)的“刑事風(fēng)險”無論對公司高管還是公司本身，都具有不可估計的破壞力。
加強(qiáng)公司內(nèi)部發(fā)票的規(guī)范性管理，尤其在開具、接收過程中，嚴(yán)格按照發(fā)票管理的程序，重點審核“賬”、“票”的一致性。
5、個人股東盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本未繳納個人所得稅
“股改”過程中，個人股東將累積的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本，未按照規(guī)定繳納個人所得稅。
按照稅法規(guī)定，該情形下應(yīng)視同進(jìn)行利潤分配，需要按照20%的稅率繳納個人所得稅。
6、因涉稅事項被稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰
企業(yè)因為違法相關(guān)稅法規(guī)定，被稅務(wù)機(jī)關(guān)行政處罰。
對策：應(yīng)判斷處罰行為是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為，具體需要結(jié)合主觀方面、涉案的金額等作出判斷，由律師出具法律意見書，稅務(wù)機(jī)關(guān)出具證明。
(三)新三板企業(yè)掛牌后資本運作的稅務(wù)風(fēng)險
實踐中，新三板企業(yè)掛牌后，都會借助于資本市場的力量，做大做強(qiáng)，然而，2011年以來，資本交易項目一直國稅總局指令性稽查項目，也即必查項目。
當(dāng)然，必查不代表每個企業(yè)都會被查到，稅務(wù)局通常按照一定的比例進(jìn)行抽查，這個比例通常是2%-3%，因此，如果這些年企業(yè)一直沒有被查到，并不是沒有風(fēng)險了，而是運氣比較好。
根據(jù)我們接觸到的實際案例，我們將新三板企業(yè)資本運營中的稅務(wù)風(fēng)險總結(jié)為6大方面：
每個問題都會給企業(yè)帶來一定的稅務(wù)風(fēng)險，除了可能面臨的補(bǔ)稅、罰款、滯納金外，還有可能因為稅務(wù)問題，導(dǎo)致交易無法實施推進(jìn)，這種案例我們見得太多了。
目前，我們遇到很多案例，情況都是，交易基本快要結(jié)束了，企業(yè)老板發(fā)現(xiàn)要繳納一筆大額的稅金，于是匆匆忙忙找到我們，詢問有沒有籌劃的途徑。
其實，這個時候，征納雙方的信息完全透明化了，納稅義務(wù)也已經(jīng)發(fā)生，我們通常也是愛莫能助，能做的就是協(xié)助企業(yè)爭取分期繳納稅款。
三、鉆協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度的“空子”——違規(guī)避稅并不明智
目前，新三板交易方式主要實施的是協(xié)議轉(zhuǎn)讓和做市制度，從交易的實質(zhì)來看，無論是協(xié)議轉(zhuǎn)讓還是做市制度，實行的都是企業(yè)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。協(xié)議轉(zhuǎn)讓是由買賣雙方在場外自由對接達(dá)成協(xié)議后，再通過報價系統(tǒng)成交的一種交易機(jī)制。然而，在目前新三板協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的交易方式下，由于新三板市場并未設(shè)立漲跌停板制度，且無定增無鎖定期要求，導(dǎo)致一些企業(yè)利用協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的這種特點來進(jìn)行避稅，下面以超低價協(xié)議轉(zhuǎn)讓和定增套避稅來解釋說明：
1.超低價協(xié)議轉(zhuǎn)讓
目前新三板大部分股票采用的是協(xié)議轉(zhuǎn)讓的交易方式。協(xié)議成交與競價交易最大的不同在于，協(xié)議轉(zhuǎn)讓下，買賣雙方可以以任意價格成交，采取買賣自愿原則，因此單只股票在一個時點上可以有非常多的成交價格，其某一筆成交價格很難反映個股的公允估值。協(xié)議轉(zhuǎn)讓時，股票收盤價一般采取當(dāng)日最后30分鐘轉(zhuǎn)讓時間的成交量加權(quán)平均價，如果最后30分鐘轉(zhuǎn)讓時間無成交的，則以當(dāng)日成交量加權(quán)平均價為當(dāng)日收盤價。因此某些投資人為了避稅，利用協(xié)議轉(zhuǎn)讓最后時段的報價故意將收盤價做低，或者通過實際的協(xié)議轉(zhuǎn)讓將虧損在賬目上實現(xiàn)，就能避稅。最后，只需要按照正常價格將股票轉(zhuǎn)接回來就可以彌補(bǔ)之前的低價轉(zhuǎn)讓。
2.定增成套利避稅通道
新三板定增沒有硬性的鎖定期要求。因此目前有些投資者通過低價定增的方式介入標(biāo)的，隨后轉(zhuǎn)手賣掉，短時間即獲得豐厚收益。然而，有些企業(yè)利用定向增發(fā)股票的方式，通過機(jī)構(gòu)定增進(jìn)去，然后虧損出來，比如30塊錢進(jìn)去，然后1分錢出來，就形成了公司虧損。如此一來，這種拉手交易就形成了一種套利避稅通道幫助企業(yè)實現(xiàn)避稅。
可以看出，以上兩種方法均利用了新三板市場上轉(zhuǎn)讓協(xié)議沒有漲跌幅限制、不需要披露股價異常波動的特點，對股價進(jìn)行了操控。然而，如果因為逃避稅務(wù)等不良動機(jī)發(fā)動交易而導(dǎo)致第三方利益受損，就會違反相關(guān)法律。另外，由于我國目前正在加強(qiáng)對新三板市場交易的監(jiān)管，因此，并不提倡有關(guān)企業(yè)利用制度的“漏洞”，通過這種不合法的途徑進(jìn)行避稅。
四、新三板企業(yè)的稅務(wù)架構(gòu)籌劃問題
主要給大家介紹一下，稅務(wù)籌劃的基本原理和典型的一些案例，重點給大家介紹新三板企業(yè)最優(yōu)稅務(wù)架構(gòu)搭建。
(一)避稅原理
前邊也提到，一些企業(yè)由于沒有規(guī)劃稅務(wù)架構(gòu)，導(dǎo)致后來的資本運營及投資退出，承擔(dān)了較重的稅負(fù)，可能是企業(yè)層面一道稅，個人層面還有一道稅。
事實上，長期以來，國外公司在全球化投資的過程中，無不是架構(gòu)先行，他們利用國際間的稅負(fù)差異，以及各國稅法及國家(地區(qū))間稅收協(xié)定的漏洞，在將稅負(fù)率控制在極低的水平同時，通過轉(zhuǎn)讓定價等方式將巨額利潤留存稅負(fù)極低的國家(地區(qū))。比如，蘋果等國際巨頭，海外銷售稅負(fù)率只有百分之幾，非常之低。
給大家簡單介紹一下，這個稅務(wù)架構(gòu)就是大名鼎鼎的“雙層愛爾蘭加上荷蘭三明治架構(gòu)”，它是蘋果公司20世紀(jì)80年代開發(fā)的一種稅務(wù)戰(zhàn)略，其目標(biāo)是為蘋果公司在其海外業(yè)務(wù)中最大限度節(jié)省稅務(wù)成本。
包括谷歌、亞馬遜、Facebook、惠普和微軟等逾百家美國著名跨國公司美國巨頭都有采用。據(jù)美國公平納稅聯(lián)盟(CTJ)數(shù)據(jù)顯示，蘋果和通用電氣公司至少在避稅天堂持有360億美元應(yīng)稅利潤，微軟將近270億美元，輝瑞240億。
其主要的避稅原理依賴于以下幾個方面：
(1)美國企業(yè)海外子公司的經(jīng)營所得，直到利潤分配時才需要在美國繳稅。
(2)即使是在愛爾蘭注冊的公司，只要其管理權(quán)和控制權(quán)都不在本國，就被認(rèn)定為外國公司，不需要向愛爾蘭繳稅。愛爾蘭企業(yè)所得稅稅率12.5%。
(3)歐盟成員國之間部分跨境交易所得免征預(yù)提所得稅。
當(dāng)然，這一架構(gòu)在實施中，大量通過特許權(quán)使用費單位方式實現(xiàn)轉(zhuǎn)移利潤的目的。
從境內(nèi)來看，由于區(qū)域性稅收等優(yōu)惠政策的存在，各地也存在一定的稅負(fù)差。
尤其，日前，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于稅收等優(yōu)惠政策相關(guān)事項的通知》(國發(fā)〔2015〕25號)，停止清理各地出臺的稅收優(yōu)惠等政策，企業(yè)應(yīng)該抓住這一契機(jī)，積極通過優(yōu)化運營架構(gòu)，爭取享受到國家及地方稅收、財政補(bǔ)貼等優(yōu)惠政策，實現(xiàn)未來運營及投資退出階段稅負(fù)成本最小化。
尤其對于投資類的公司而言，通過在低稅負(fù)地區(qū)設(shè)置控股公司，可以投資退出以及資本運作時的低稅負(fù)。
目前，對于新三板企業(yè)而言，隨著國家對資本交易稅務(wù)稽查、檢查力度的加大，高昂的現(xiàn)金流稅負(fù)成為很多企業(yè)資本運作階段的首要障礙，臨時抱佛腳，尋求稅務(wù)籌劃的方法，往往效果都不盡如人意或者冒著巨大的潛在法律風(fēng)險。
如果企業(yè)能夠較早的關(guān)注自身的稅務(wù)架構(gòu)，盡早做出安排，則會收到意想不到的節(jié)稅效果。
一個案例是幾年前上市公司中國平安原始股東利用西部的稅收優(yōu)惠政策減持限售股，享受了免征企業(yè)所得稅的待遇，整個減持的收入高達(dá)數(shù)百億元，節(jié)稅數(shù)十億元。他們主要是通過稅收遷移的辦法將股權(quán)代持公司進(jìn)行了稅務(wù)架構(gòu)的調(diào)整，如下：
需要提醒大家的是，中國平安使用的這一稅收優(yōu)惠政策，目前已經(jīng)廢止了。事實上，我國為了發(fā)展中西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)，鼓勵產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，國家及省、市、縣各層面已經(jīng)出臺了多如牛毛稅收優(yōu)惠政策和財政補(bǔ)貼政策，造成國內(nèi)不同區(qū)域?qū)嶋H的稅負(fù)差異，部分地區(qū)一定意義上甚至具備了類似于“離岸中心”的功能。
(二)最新研究分析
1、稅收優(yōu)惠政策。從整體上來看，東中西部稅收優(yōu)惠的特點如下：
2、稅收返還與財政獎勵。我國現(xiàn)行的分稅制體制下，地方對其分享的稅金有一定的支配權(quán)，加之，國家轉(zhuǎn)移支付制度的存在，地方政府在招商引資過程中，通過財政資金返還或獎勵的方式，以吸引投資者。
比如,重慶市為了發(fā)展“兩江新區(qū)”，地方將分享稅全部留存兩江新區(qū)，具體如下：
3、稅收政策執(zhí)行口徑。目前，造成我國各地稅收法律、法規(guī)、制度執(zhí)行口徑有差異的主要原因包括以下幾個方面：第一，國家層面稅收立法不完善。第二，稅收執(zhí)法機(jī)關(guān)及工作人員對稅法的理解存在差異。第三，地方政府基于財政稅收利益的考慮。第四，地方政府基于招商引資的考慮。第五，稅務(wù)機(jī)關(guān)工作人員對執(zhí)法風(fēng)險的規(guī)避。
舉一個大家非常感興趣的例子：
當(dāng)前，西部地區(qū)(尤其是民族自治區(qū))是我國稅收等優(yōu)惠最為集中的地區(qū)，如在新疆設(shè)立的符合條件的創(chuàng)投企業(yè)可以依法享受5年免征企業(yè)所得稅的優(yōu)惠，非常具有吸引力。
需要強(qiáng)調(diào)的是，這一優(yōu)惠針對產(chǎn)業(yè)目錄非常廣泛，且是國家層面的立法，非常具有確定性和穩(wěn)定性。
(三)“新三板”境內(nèi)外架構(gòu)搭建實務(wù)
那么，新三板企業(yè)如何利用這些稅收優(yōu)惠進(jìn)行架構(gòu)優(yōu)化呢?根據(jù)企業(yè)的類型不同，可以分為以下三種，給大家介紹一下：
第一種，企業(yè)經(jīng)營導(dǎo)向的稅務(wù)架構(gòu)
需要注意以下問題：
☆低稅負(fù)地區(qū)成立子公司的營業(yè)范圍應(yīng)符合稅收優(yōu)惠政策規(guī)定的產(chǎn)業(yè);
☆重點控制好加工制造公司與低稅負(fù)地區(qū)公司交易納稅調(diào)整風(fēng)險;
☆各地分銷機(jī)構(gòu)成立分公司形式，以實現(xiàn)其銷售收入和低稅負(fù)地區(qū)公司合并繳納企業(yè)所得稅;
☆整合公司目前在各地的采購、加工制造、物流、分銷資源，優(yōu)化供應(yīng)鏈管理。
第二種，企業(yè)資本運營導(dǎo)向的稅務(wù)架構(gòu)
需要注意的問題是：
☆由境內(nèi)公司在離岸中心成立公司，將離岸中心作為國際資本運作的平臺，實現(xiàn)隱蔽、安全的目的;
☆在香港設(shè)置中間控股公司，實現(xiàn)股息匯回以及退出投資的節(jié)稅效應(yīng);同時西部地區(qū)對港澳投資有優(yōu)惠政策。
☆利用深圳前海寬松的外匯、金融管制，設(shè)立中國投資運營平臺;
☆低稅負(fù)投資公司的經(jīng)營范圍應(yīng)進(jìn)行規(guī)劃，以享受稅收優(yōu)惠。
第三種，財富管理導(dǎo)向的稅務(wù)架構(gòu)。
主要是引入信托架構(gòu)，可以實現(xiàn)以下目的：
☆指定受益人，實現(xiàn)財富傳承目的;
☆利用信托的優(yōu)勢，實現(xiàn)對資本、資金、實業(yè)的有效管理;
☆信托具有隱蔽的功能，提高財富安全性;
☆規(guī)避中國潛在開征的遺產(chǎn)稅;
大家也可以發(fā)現(xiàn)，在上述的架構(gòu)中，除了積極利用境內(nèi)稅負(fù)差異進(jìn)行架構(gòu)搭建外，也引入境外架構(gòu)，如引入香港中間控股公司等，原因是什么呢?
按照中國稅法規(guī)定，境外投資方轉(zhuǎn)讓非居民中間控股公司股權(quán)，間接導(dǎo)致中國居民企業(yè)股權(quán)被轉(zhuǎn)讓的情形，由于轉(zhuǎn)讓所得非來自中國境內(nèi)，在中國不產(chǎn)生納稅義務(wù)。由此，基于未來國際并購及投資退出考慮，在中國大陸之外搭建雙層公司架構(gòu)，第一層公司(母公司)注冊地可以選擇中國大陸和香港之外的境外地區(qū)(如BVI)，第二層公司(子公司)注冊于香港地區(qū)。
由于香港地區(qū)稅制簡單，無資本利得稅，同時對香港地區(qū)之外產(chǎn)生的利潤不征稅，未來可以通過香港平臺公司開展國際并購。
(四)主要風(fēng)險與應(yīng)對
當(dāng)然，必須說明的是，上述架構(gòu)的搭建需要有專業(yè)的分析和實操經(jīng)驗豐富的團(tuán)隊，尤其應(yīng)該關(guān)注以下主要風(fēng)險點：
基于此，我們也提出應(yīng)對的策略，供大家參考：
1.適用政策的合法性審查
2.境內(nèi)外投資運營架構(gòu)的調(diào)整與優(yōu)化
3.投資協(xié)議的重要涉稅條款的擬定
4.關(guān)聯(lián)交易及轉(zhuǎn)讓定價管理
5.稅務(wù)優(yōu)惠申請及備案材料的規(guī)范性
6.增值稅專用發(fā)票管理
7.涉稅行政及刑事風(fēng)險的法律控制
其中，對境內(nèi)外關(guān)聯(lián)交易的稅務(wù)管理可以從以下方面展開：
五、新三板避稅天堂
很多中小企業(yè)，在財務(wù)處理上，都有二套帳，其目的無非是為了隱瞞利潤，減少稅賦。還有更多的企業(yè)有大量的未分配利潤因稅賦的原因，長期滯留賬面不想分配，因為如果分配則需繳納20%的所得稅……
過去，很多企業(yè)為了避稅不惜鋌而走險，甚至以身試法，現(xiàn)在，不用企業(yè)操心，一條陽關(guān)大道就擺在企業(yè)的面前：走，掛牌新三板，合理避稅去!
根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局、證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于上市公司股息紅利差別化所得稅政策有關(guān)問題的通知》(財稅【2015】101號)的通知，對上市公司及新三板掛牌公司股息紅利差別化個人所得稅政策作出調(diào)整，優(yōu)惠幅度進(jìn)一步加大，持股期限超過1年的，股息紅利所得稅調(diào)整為免征(即為0稅率)。
財政部 國家稅務(wù)總局 中國證券監(jiān)督管理委員會
關(guān)于上市公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關(guān)問題的通知
財稅〔2015〕101號
各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市財政廳(局)、國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)財務(wù)局，上海、深圳證券交易所，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司，中國證券登記結(jié)算公司：
經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，現(xiàn)就上市公司股息紅利差別化個人所得稅政策等有關(guān)問題通知如下：
一、個人從公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場取得的上市公司股票，持股期限超過1年的，股息紅利所得暫免征收個人所得稅。
個人從公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場取得的上市公司股票，持股期限在1個月以內(nèi)(含1個月)的，其股息紅利所得全額計入應(yīng)納稅所得額;持股期限在1個月以上至1年(含1年)的，暫減按50%計入應(yīng)納稅所得額;上述所得統(tǒng)一適用20%的稅率計征個人所得稅。
二、上市公司派發(fā)股息紅利時，對個人持股1年以內(nèi)(含1年)的，上市公司暫不扣繳個人所得稅;待個人轉(zhuǎn)讓股票時，證券登記結(jié)算公司根據(jù)其持股期限計算應(yīng)納稅額，由證券公司等股份托管機(jī)構(gòu)從個人資金賬戶中扣收并劃付證券登記結(jié)算公司，證券登記結(jié)算公司應(yīng)于次月5個工作日內(nèi)劃付上市公司，上市公司在收到稅款當(dāng)月的法定申報期內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報繳納。
三、上市公司股息紅利差別化個人所得稅政策其他有關(guān)操作事項，按照《財政部 國家稅務(wù)總局 證監(jiān)會關(guān)于實施上市公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關(guān)問題的通知》(財稅〔2012〕85號)的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
四、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個人所得稅政策，按照本通知規(guī)定執(zhí)行。其他有關(guān)操作事項，按照《財政部國家稅務(wù)總局證監(jiān)會關(guān)于實施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關(guān)問題的通知》(財稅〔2014〕48號)的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
五、本通知自2015年9月8日起施行。
上市公司派發(fā)股息紅利，股權(quán)登記日在2015年9月8日之后的，股息紅利所得按照本通知的規(guī)定執(zhí)行。本通知實施之日個人投資者證券賬戶已持有的上市公司股票，其持股時間自取得之日起計算。
財政部 國家稅務(wù)總局 證監(jiān)會
2015年9月7日
六、新三板交易教你避稅要訣
“盤面最高價3.82元，最低價0.01元。”7月20日，新三板首只銀行大盤股齊魯銀行再次出現(xiàn)異常波動。
當(dāng)日齊魯銀行以3.57元開盤，狂跌98.96%并報收0.04元，盤中連續(xù)發(fā)生多筆成交價為0.01元的交易。而賣方恰巧是買方的法人股東，分析稱，賣方或利用規(guī)則漏洞避稅。
在新三板協(xié)議轉(zhuǎn)讓市場中，類似齊魯銀行的“1分錢”交易現(xiàn)象并不鮮見，圣泉集團(tuán)、坦博爾、大富裝飾等多只股票都曾有過1分錢的成交。因新三板交易規(guī)則存漏洞，知情人士稱將調(diào)整協(xié)議交易中的定向交易制度。
新三板交易規(guī)則
協(xié)議轉(zhuǎn)讓 由買賣雙方在場外自由對接達(dá)成協(xié)議后，再通過報價系統(tǒng)成交。
做市轉(zhuǎn)讓 由券商“做市”，不斷地向投資者提供買賣價格，并按其提供的價格接受投資者的買賣要求。
一個月股價兩次巨震
齊魯銀行于2015年6月29日登陸新三板，掛牌后股價一直在3元上下波動。不過在不到一個月的時間內(nèi)，即7月8日和7月20日兩次出現(xiàn)“1分錢”交易，造成股價巨幅震動。
記者在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開披露的交易信息中查詢到，7月8日齊魯銀行共出現(xiàn)5筆價格為1分錢的交易，合計轉(zhuǎn)讓150萬股。
而7月20日的“1分錢”交易規(guī)模更大。最初的第一筆以0.01元的價格交易了1000股，隨后又以0.01元連續(xù)成交了13筆，每筆100萬股，緊接著，又出現(xiàn)三筆超低價交易，分別以0.03元成交6000股，0.01元成交199000股，0.04元成交7000股。
17筆交易共成交1321.3萬股，僅涉資約13.2萬元。當(dāng)天齊魯銀行以0.04元收盤，而當(dāng)天開盤價卻是3.57元。
針對此次異常轉(zhuǎn)讓，齊魯銀行于7月22日發(fā)布特別提示公告，稱股票異常轉(zhuǎn)讓系股東以互報成交方式進(jìn)行的自愿交易，交易雙方協(xié)商確定交易價格，不能體現(xiàn)公司股票的真實價值，與公司經(jīng)營狀況無關(guān)。
記者電話聯(lián)系齊魯銀行，詢問“1分錢”交易的具體細(xì)節(jié)，對方拒絕回應(yīng)，稱一切以公告為準(zhǔn)。
股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公開披露的信息顯示，7月20日這17筆超低價交易的買方是山東聚成置業(yè)有限公司，賣方是山東省誠建工程總承包有限公司。買賣雙方的主辦券商證券營業(yè)部均為東興證券濟(jì)南解放路營業(yè)部。
據(jù)齊魯銀行《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中披露，山東省誠建工程總承包有限公司曾在2002年6月、2006年9月、2010年6月三次參與齊魯銀行的增資擴(kuò)股，是齊魯銀行掛牌前的原始股東。
記者在全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中查詢到，7月20日“1分錢”交易的轉(zhuǎn)讓方山東省誠建工程總承包有限公司正是受讓方山東聚成置業(yè)有限公司的法人股東。因此，在此次交易中，即使山東誠建減持了將近一半的股權(quán)，但是實際擁有的對齊魯銀行的權(quán)益未變。
記者還在最高人民法院網(wǎng)查詢了解到，山東省誠建工程總承包有限公司曾在一場官司中未償還原告工程款，“有履行能力而拒不履行生效法律文書確定義務(wù)”，于2015年6月被列入全國失信被執(zhí)行人名單。
賣方或避稅700多萬
據(jù)查閱，“1分錢”交易的情況全部都是出現(xiàn)在協(xié)議轉(zhuǎn)讓(新三板交易方式一種)過程中，對于此種操作的目的，有分析稱不排除利益輸送、逃避債務(wù)、虛假交易等企圖，但多數(shù)是為了避稅。
中國股權(quán)投資基金協(xié)會秘書長李偉群指出：“這是在符合現(xiàn)行交易規(guī)則的基礎(chǔ)上，客觀地產(chǎn)生了規(guī)避稅費的效果，因為新三板協(xié)議轉(zhuǎn)讓交易所涉及的交易印花稅、轉(zhuǎn)讓經(jīng)手費和過戶費都是以成交金額為基礎(chǔ)征收的。超低價交易當(dāng)期可以規(guī)避印花稅，遠(yuǎn)期可以規(guī)避所得稅。”
一位不愿透露姓名的業(yè)內(nèi)人士對記者說：“協(xié)議轉(zhuǎn)讓有很多可操作空間，只要買賣雙方私下商量好，協(xié)議價只是一個明面上的價格而已?！?/span>
安信證券分析師諸海濱稱其為“規(guī)則漏洞”。諸海濱介紹說：“對于原始股東，在二級市場減持時，股權(quán)增值部分要征收20%的個人所得稅。而通過1分錢的價格賣給和他關(guān)聯(lián)的賬戶，這個關(guān)聯(lián)賬戶未來再在二級市場減持，是免增資本利得稅的。相當(dāng)于原始股東減持時省掉了個稅?！?/span>
如果按照7月20日齊魯銀行最高價3.82元計算，交易1300萬股，出讓方山東誠建工程總承包有限公司需繳納印花稅約5萬元，而以一分錢交易則僅需繳納132元。
和個人所得稅相比，印花稅只算九牛一毛。
據(jù)齊魯銀行《公開轉(zhuǎn)讓說明書》披露，山東誠建首次參與齊魯銀行增資擴(kuò)股時認(rèn)購價為1元每股，按照7月20日最高價計算，每股已增值2.82元，減持1300萬股需按20%繳納的個人所得稅達(dá)733萬元。
而山東誠建以一分錢的價格把股份轉(zhuǎn)讓給和自己關(guān)系緊密的公司聚成置業(yè)，未來聚成置業(yè)再在二級市場上進(jìn)行交易，就規(guī)避了個人所得稅。
新鼎資本創(chuàng)始人張弛對記者表示，個人所得稅是以主動申報的形式來完成的，即使可以實現(xiàn)0.01元過戶，短時間內(nèi)可以避稅，但是交易記錄會永遠(yuǎn)存在。
“稅務(wù)部門把交易記錄查出來，和凈資產(chǎn)進(jìn)行匹配，若有低于凈資產(chǎn)交易，可以追繳?！睆埑谡f：“納稅義務(wù)是永遠(yuǎn)存在的，而且很容易查到，只是現(xiàn)在沒有人查?！?/span>
業(yè)內(nèi)稱將調(diào)交易機(jī)制
因新三板交易不設(shè)漲跌幅限制，申報價格最低為0.01元，這也使得股票當(dāng)天能夠跌至最低申報價格。異常交易難排除。
在協(xié)議轉(zhuǎn)讓“尊重當(dāng)事人的價格決定權(quán)和協(xié)商權(quán)”的原則下，交易價格經(jīng)常出現(xiàn)“過山車”行情。
今年5月，證監(jiān)會曾對十幾家涉嫌違規(guī)交易的新三板掛牌公司進(jìn)行調(diào)查，其中就包括中科招商、九鼎投資等幾家“過山車”股票，然而調(diào)查的確切結(jié)論一直沒有公布。
6月9日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司發(fā)布關(guān)于《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票異常轉(zhuǎn)讓實時監(jiān)控指引(試行)》，要求協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股價較收盤價變動超50%的，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)將進(jìn)行公告，以增強(qiáng)市場透明度。然而，此措施并未阻止協(xié)議轉(zhuǎn)讓價格的“過山車”現(xiàn)象。
“在新三板的協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式下，股權(quán)交易不可能排除這種超低價異常轉(zhuǎn)讓情形?！敝袊蓹?quán)投資基金協(xié)會秘書長李偉群對記者說，“因為協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式下，是投資者雙方進(jìn)行撮合的，符合現(xiàn)行交易規(guī)則?！?/span>
諸海濱指出：“協(xié)議轉(zhuǎn)讓的交易制度在上層設(shè)計時就是允許這樣進(jìn)行的，或者說我們目前整個資本市場配套措施不完善，就造成了這種狀況。”
“這種問題就像政策范圍內(nèi)打擦邊球，是制度本身的問題導(dǎo)致的。”諸海濱說。
對于未來有可能的改善措施，諸海濱說：“他受制于多方面的因素，需要一個系統(tǒng)的一攬子解決方法?！?/span>
股轉(zhuǎn)系統(tǒng)副總經(jīng)理隋強(qiáng)曾在公開場合表示，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)已經(jīng)將優(yōu)化協(xié)議轉(zhuǎn)讓交易確定為下一步的工作重點。然而工作進(jìn)展一直沒有公布。
一位股轉(zhuǎn)系統(tǒng)內(nèi)部人士也對記者表示，目前股轉(zhuǎn)系統(tǒng)內(nèi)部正在研究優(yōu)化方案。他說：“當(dāng)初在制度設(shè)計時，允許協(xié)議交易方式的存在是為了適應(yīng)一些中小微企業(yè)特殊的需求，發(fā)展到現(xiàn)在，在考慮到中小微企業(yè)需求的同時，也要考慮公開市場的特點，兩者要兼顧?！?/span>
一位業(yè)內(nèi)知情人士對記者稱：“下一步可能將調(diào)整協(xié)議交易中的定向交易制度，可能取消定向交易，也可能會把定向交易放在交易盤后進(jìn)行，不會放在正常交易時間里?！?/span>
七、玩新三板知道咋避稅很重要
了免于雙重征稅外，有限合伙制持股平臺還會面臨其他獨有的稅收優(yōu)勢，這是因為許多地方對于有限合伙企業(yè)還存在著進(jìn)一步的稅收優(yōu)惠。
截至2015年4月，全國中小企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)(“新三板”)總掛牌企業(yè)超過2300家，協(xié)議轉(zhuǎn)讓企業(yè)和做市轉(zhuǎn)讓企業(yè)分別成交金額141.74億元和224.05億元，環(huán)比分別上漲113.21%和63.03%。這一數(shù)據(jù)激發(fā)了眾多中小企業(yè)在新三板掛牌的熱情。
2014年以來，國家稅務(wù)總局接連發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》(國家稅務(wù)總局公告2014年第67號公告)、《關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知》(財稅〔2015〕41號)、《關(guān)于實施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關(guān)問題的通知》(財稅〔2014〕48號)等文件，對擬掛牌企業(yè)及已掛牌企業(yè)的涉稅焦點問題進(jìn)行了明確，稅務(wù)合規(guī)也是券商及律師關(guān)注的焦點之一。在眾多企業(yè)競相掛牌“新三板”的情況下，如果擬掛牌企業(yè)不處理好涉稅問題，掛牌很可能將成為一句空話。
41號文的挑戰(zhàn)
對普通有限公司來說，改制為股份有限公司是新三板掛牌必經(jīng)程序。該項改制涉及的凈資產(chǎn)折股從法律形式和經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)實質(zhì)上來說，股東未取得任何股息紅利性質(zhì)的收益，不是股份制企業(yè)送紅股或轉(zhuǎn)增注冊資本的過程，法人股東無須就改制凈資產(chǎn)折股繳納企業(yè)所得稅，對于自然人股東也并不適用于國家稅務(wù)總局國稅發(fā)[1997]198號《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》文件應(yīng)繳個人所得稅的規(guī)定，自然人股東不會產(chǎn)生應(yīng)納個人所得稅的義務(wù)。在2015年3月30日之前，券商及律師的意見一般表述為：目前我國現(xiàn)行法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定有限責(zé)任公司變更設(shè)立股份有限公司時，其自然人出資人應(yīng)該交納個人所得稅。因此，在公司整體變更為股份公司時沒有發(fā)生法人和自然人股東的納稅義務(wù)。
自2015年4月起，這種情況有所改變。這是因為，2015年3月30日國家稅務(wù)總局發(fā)布了《關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知》(財稅〔2015〕41號)，通知指出，個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時發(fā)生。對個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，依法計算繳納個人所得稅。該通知進(jìn)一步指出，非貨幣性資產(chǎn)投資，包括以非貨幣性資產(chǎn)出資設(shè)立新的企業(yè)，以及以非貨幣性資產(chǎn)出資參與企業(yè)增資擴(kuò)股、定向增發(fā)股票、股權(quán)置換、重組改制等投資行為，從而將有限責(zé)任公司股份制改造納入了41號文的范圍。也就是說，自2015年4月1日起，有限責(zé)任公司整體改制為股份有限責(zé)任公司的，如果其中未分配利潤及其他留存收益轉(zhuǎn)增資本的，則自然人股東將產(chǎn)生個人所得稅的納稅義務(wù)。
事實上，在最近的新三板掛牌實務(wù)中，管理部門部門均會要求券商及律師對擬掛牌企業(yè)在整體改制過程中的個人所得稅問題做出詳細(xì)的說明。為對應(yīng)國家稅務(wù)總局的41號文，大多數(shù)擬掛牌企業(yè)均不會將未分配利潤及留存收益轉(zhuǎn)增注冊資本，而繼續(xù)留在資本公積這一科目中。
合伙持股更節(jié)稅
為激勵員工的目的，多數(shù)掛牌企業(yè)會在股份制改造前實施股權(quán)激勵。作為股權(quán)激勵的組織形式，可以采用個人直接持股的方式，也可以采用設(shè)立持股平臺的方式進(jìn)行。個人直接持股操作簡單，適用20%的個人所得稅稅率;設(shè)立持股平臺的方式能加強(qiáng)公司對于激勵對象的控制，保證激勵控制對象的穩(wěn)定性。持股平臺主要有公司制和有限合伙制兩種組織形式。公司制持股平臺的稅負(fù)高，而有限合伙持股平臺具有稅收優(yōu)勢，安排靈活方便，故應(yīng)考慮有限合伙企業(yè)作為高管持股平臺的可能性以發(fā)揮其稅務(wù)優(yōu)勢。
我國《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！睆亩馕吨?，采用有限合伙企業(yè)持股平臺，可以避免企業(yè)層面的所得稅，僅在合伙人層面繳納，避免了公司制持股平臺需要雙重納稅的問題(對股東來說，需要先在公司層面繳納25%的企業(yè)所得稅，剩余所得分配再由股東繳納個人所得稅，以20%的個人所得稅率合并計算，股東實際負(fù)擔(dān)的所得稅高達(dá)40%)。
除了免于雙重征稅外，有限合伙制持股平臺還會面臨其他獨有的稅收優(yōu)勢，這是因為許多地方對于有限合伙企業(yè)還存在著進(jìn)一步的稅收優(yōu)惠，因此在實際操作中，在注冊地的選擇上可以慎重考慮。
關(guān)聯(lián)交易盡量少
根據(jù)規(guī)則，申請掛牌公司應(yīng)根據(jù)《公司法》和《企業(yè)會計準(zhǔn)則》的相關(guān)規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易，并說明相應(yīng)的決策權(quán)限、決策程序、定價機(jī)制、交易的合規(guī)性和公允性、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體安排等。
券商和律師在盡職調(diào)查中非常關(guān)注的一個內(nèi)容就是關(guān)聯(lián)交易，這其中的稅務(wù)問題也非常復(fù)雜。根據(jù)《稅收征收管理法》的規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易應(yīng)當(dāng)按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用;不按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用，而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。審核機(jī)構(gòu)之所以對擬掛牌企業(yè)關(guān)聯(lián)交易高度關(guān)注，主要是為了避免掛牌公司大股東利用關(guān)聯(lián)方交易實施利益輸送，進(jìn)而損害掛牌公司及中小股東的利益。同時，稅務(wù)機(jī)關(guān)出于反避稅的目的，也會對關(guān)聯(lián)交易非常關(guān)注。特別是在“新三板”掛牌的公司，其關(guān)聯(lián)交易必須公開披露，更應(yīng)注意其中的涉稅風(fēng)險。
要處理好三方面的問題來減少被稅務(wù)機(jī)關(guān)特別納稅調(diào)整的風(fēng)險。首先應(yīng)考慮關(guān)聯(lián)交易的必要性，不應(yīng)為了享受稅收優(yōu)惠政策而硬生生地虛構(gòu)關(guān)聯(lián)交易;其次應(yīng)關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的定價機(jī)制及交易價格的公允性，這主要通過公司與同行業(yè)上市公司的毛利率水平做參考;最后應(yīng)盡可能減少不重要的關(guān)聯(lián)交易，拒絕不必要和不正常的關(guān)聯(lián)交易。
如果前述情形無法解決，則應(yīng)考慮新的解決方法。一是注銷與擬掛牌企業(yè)相關(guān)聯(lián)的公司，將其資產(chǎn)、業(yè)務(wù)吸收合并至擬掛牌公司;二是股權(quán)收購其關(guān)聯(lián)公司，將其作為擬掛牌公司的全資子公司，納入合并范圍;三是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓將關(guān)聯(lián)公司變?yōu)榕c擬掛牌公司完全獨立的第三方。
八、“一分錢”折射新三板制度漏洞，避稅成為最大動因
8月底，神木藥業(yè)再現(xiàn)1分錢交易奇觀。當(dāng)天上午11:11，股價從4元跌到1分錢，跌幅達(dá)99.75%。公司市值也縮水至42.67萬元。
對于習(xí)慣于投資新三板的股民而言，這種“一分錢交易神話”已經(jīng)見慣不怪。此前的奧特美克、海昌華等均出現(xiàn)過最低價格交易，甚至連齊魯銀行、九鼎投資這些大盤股也是1分錢交易的?？汀?/span>
頻頻出現(xiàn)的“1分錢神話”讓入市投資者咋舌，也令場外投資者眼紅。然而這些所謂的“一夜暴富”隱藏著深奧的玄機(jī)，沒有門道的投資者是不可能從中獲利的。
“1分錢交易”現(xiàn)象
首先，讓我們按照時間順序來細(xì)細(xì)回顧幾個具有影響力的低價異常交易。
4月3日，安威士從0.01元漲到10元，單日漲幅為999倍。4月22日，新三板上演16只個股集體1分錢的神話，這16只個股包括：綠創(chuàng)設(shè)備、百林通信、恒升機(jī)床、均信擔(dān)保、瓊中農(nóng)信、時空客、恒成工具、大洋股份、冰洋科技、會友線纜、大陸機(jī)電、銀利智能、昌信農(nóng)貸、鑫莊農(nóng)貸、安陽機(jī)床、三光科技等。
其中成交量最少的是大陸機(jī)電，數(shù)量為8000股。成交量最大的安陽機(jī)床則交易了6萬股。而這些交易的背后都是在一個名叫周波波的股票賬戶里進(jìn)行的。
7月8日，齊魯銀行以0.01元開盤以2.90元收盤，盤中一度達(dá)到3元，整日交易額達(dá)到了4.76萬股;7月20日，齊魯銀行盤面最高價3.82元，最低價0.01元，當(dāng)中的17筆超低價交易的買方是山東聚成置業(yè)有限公司，賣方是山東省誠建工程總承包有限公司。買賣雙方的主辦券商證券營業(yè)部均為東興證券濟(jì)南解放路營業(yè)部。
8月19日，齊魯銀行再次成為“1分錢交易”的主角，早上3.44元開盤，盤中跌到0.01元，收盤價位1.73元。
同樣的故事也發(fā)生在海昌華這只“妖股”身上，7月31日，海昌華從0.01元漲至14.5元，漲幅高達(dá)1449倍;8月10日，海昌華0.01元開盤，收盤漲幅達(dá)719倍。
此外，近期的“1分錢交易”的參與者還包括九森林業(yè)、景津環(huán)保、白茶股份等。
回顧2015年以來新三板的異常交易，根據(jù)挖貝新三板研究院統(tǒng)計，截止至8月25日，新三板總共發(fā)生的異常交易數(shù)量為4200起，其中“1分錢交易”總計有224次，占所有異常交易數(shù)量的5.3%。
協(xié)議轉(zhuǎn)讓締造“1分錢交易”神話
面對如此龐大的異常交易記錄，人們不禁要問，為什么“1分錢交易”如此瘋狂?為什么新三板的這些股票可以在一夜之間從0.01元暴漲到十幾二十元，然后又從高位暴跌到一分錢?
解讀這些神話的詞語，只有4個字——協(xié)議轉(zhuǎn)讓，一種新三板特有的交易制度。
新三板有別于滬深兩市主板，市場存在兩種交易制度：一種是投融資雙方在場外市場自由對接通過洽談協(xié)商確定買賣意向、價格后委托券商辦理成交、結(jié)算的協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度;另一種是由券商做市提供買賣雙方雙邊報價的做市交易制度。
截止至8月26日，在已掛牌的3322家企業(yè)中，采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓交易的企業(yè)為2575家，占總數(shù)的77.51%。由于協(xié)議轉(zhuǎn)讓完全是投融雙方協(xié)商的交易行為，因而“1分錢交易”才時有發(fā)生。
據(jù)統(tǒng)計查閱，“1分錢”交易的情況全部都是出現(xiàn)在協(xié)議轉(zhuǎn)讓過程中。在場外投資者大呼看不懂的同時，新三板“1分錢交易”的買賣雙方大都出現(xiàn)在同一券商營業(yè)部，即交易雙方的關(guān)聯(lián)性非常高。因此，那些眼紅“1分錢交易”的“感性”投資者要理性看待新三板的交易“神話”。從表面上來看，“1分錢交易”的存在明顯就是對買入方有利，而對賣出方不利。然后內(nèi)幕之所以能稱之為內(nèi)幕是因為背后藏著對買賣雙方都有利的因素。
“1分錢交易”的存在明顯有涉嫌操縱股價、鼓舞投資者的嫌疑。這種低價交易的背后可能存在利益輸送、逃避債務(wù)、虛假交易等等。從業(yè)界人士的分析和對政策最直觀的理解來猜測，“1分錢交易”的最大原因是避稅。
新三板協(xié)議轉(zhuǎn)讓所需要交納的費用包括：交易印花稅、轉(zhuǎn)讓經(jīng)手費和過戶費，這些費用都是以成交金額為基礎(chǔ)征收的。因此，超低的成交價格可以在交易當(dāng)期規(guī)避印花稅，并在交易遠(yuǎn)期規(guī)避所得稅。在1分錢交易后，企業(yè)同時再私下里通過某個關(guān)聯(lián)賬戶，將股東股票低價轉(zhuǎn)讓給投資人作為質(zhì)押來獲取資金。整個流程下來股份轉(zhuǎn)讓者就避了很多個稅。
“1分錢交易”的存在直接反映了協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度的多項弊端，造成這種“神話”的原因很多，如轉(zhuǎn)板、分層、競價交易等制度紅利遲遲沒有釋放，做市商制度的漏洞，企業(yè)的短視等等，隨著新三板市場日漸茁壯，做市商隊伍的擴(kuò)容，制度的完善，未來協(xié)議轉(zhuǎn)讓可能會失去締造“神話”的能力。
九、結(jié)語
新三板企業(yè)可以利用現(xiàn)有的新三板市場的一些政策進(jìn)行合理的稅務(wù)規(guī)劃，以通過合理避稅方法進(jìn)行有效節(jié)稅。然而，鉆協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的“空子”并不是明智之舉，低價轉(zhuǎn)讓及定增套利會使第三方利益嚴(yán)重受損，也是對新三板市場穩(wěn)定發(fā)展的一種潛在威脅，尤其目前在眾多企業(yè)競相掛牌“新三板”的情況下，掛牌企業(yè)或者擬掛牌企業(yè)更應(yīng)該處理好涉稅事項，及時披露有關(guān)納稅問題，以避免其中的涉稅風(fēng)險。而有關(guān)部門也應(yīng)該通過加強(qiáng)異常轉(zhuǎn)讓的實時監(jiān)控、設(shè)立漲停板制度、多樣化轉(zhuǎn)讓方式等措施來加強(qiáng)對新三板企業(yè)的監(jiān)管，以解決目前新三板市場協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的漏洞。
理想狀態(tài)下，企業(yè)最優(yōu)稅務(wù)架構(gòu)搭建應(yīng)該“頂層設(shè)計”，然而現(xiàn)實中，受限于種種因素事實上無法做到這一點。比較現(xiàn)實和理性的做法是，發(fā)現(xiàn)目前架構(gòu)對下一步的擴(kuò)張或資本運作有很大的阻礙，企業(yè)應(yīng)盡早優(yōu)化自身架構(gòu)，不要一拖再拖，其主要原因在于：
1、越早對運營負(fù)面影響越小。
企業(yè)發(fā)展成一定規(guī)模后，利益相關(guān)者眾多，對組織架構(gòu)的任何“手術(shù)”都可能發(fā)酵為企業(yè)發(fā)展的不利影響因素。因此，企業(yè)應(yīng)該在股東、債權(quán)人等利益相關(guān)人較少的時候進(jìn)行架構(gòu)的優(yōu)化。
2、越早產(chǎn)生的稅負(fù)成本越小。
架構(gòu)重塑的過程是一系列股權(quán)、資產(chǎn)重組和交易的過程，一般情況下，都會產(chǎn)生相應(yīng)的稅負(fù);企業(yè)發(fā)展的規(guī)模越大，通常較原始的投入資本增值越大，進(jìn)行并購重組產(chǎn)生稅負(fù)就會越高。
3、越早操作難度越小。
稅務(wù)架構(gòu)的搭建需要簽署相關(guān)的股轉(zhuǎn)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，有時還需要簽署股權(quán)代持協(xié)議，同時還要協(xié)調(diào)好工商、稅務(wù)、地方政府招商部門等眾多政府部門，因此，企業(yè)稅務(wù)架構(gòu)搭建的較早，相應(yīng)的工作難度和復(fù)雜性就會越低。
最近我們在協(xié)助一些新三板企業(yè)搭建架構(gòu)過程中發(fā)現(xiàn)，那些有過繳納大額稅金“慘痛”教訓(xùn)的企業(yè)及老板，通常非常重視事前規(guī)劃，可謂是“吃一塹長一智”。
